Cláusulas de arbitraje, jurisdicción y renuncia a jurado en el acuerdo operativo de una sindicación
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La mayoría de los acuerdos operativos y de suscripción de una sindicación incluye una sección de resolución de disputas. Normalmente nombra la ley aplicable, el lugar donde deben resolverse las disputas (jurisdicción), si van a arbitraje vinculante o a un tribunal, y a menudo renuncia al juicio con jurado. Para un inversionista, estas cláusulas definen dónde y cómo podría presentarse un reclamo, quién paga y qué derechos de apelación existen. No renuncian, ni pueden renunciar, a las protecciones de las leyes federales de valores. Léalas antes de firmar, porque rara vez podrá negociarlas después.
Esta nota es información general, no asesoría legal. Pida a un abogado de valores que lea los documentos de cualquier inversión que le importe.
Las cláusulas, una por una
| Cláusula | Qué hace | Qué preguntar |
|---|---|---|
| Ley aplicable | Elige la ley de un estado para interpretar el acuerdo | ¿Es el estado donde se constituye el proyecto, a menudo Delaware, Texas o el de la propiedad? |
| Jurisdicción o foro | Nombra el tribunal o la ciudad donde debe presentarse el caso | ¿Qué tan lejos queda y es exclusiva? |
| Arbitraje | Envía las disputas a un árbitro o panel bajo reglas definidas | ¿Qué reglas y qué proveedor? ¿Quién paga las tarifas? |
| Renuncia al jurado | Ambas partes renuncian al juicio con jurado | ¿Aplica a todos los reclamos? |
| Renuncia a acciones colectivas | Los reclamos se presentan de forma individual | ¿Aplica a reclamos conjuntos de todos los inversionistas? |
| Pago de costas | La parte que pierde paga los honorarios legales del ganador | ¿Es en un solo sentido o mutua? |
| Mediación previa | Un paso antes del arbitraje o la demanda | ¿Es obligatoria y cuánto dura? |
| Plazo de reclamo | Acorta el tiempo para presentar un reclamo | ¿Es más corto que el plazo de prescripción? |
Qué cambia el arbitraje
En el arbitraje, uno o tres árbitros deciden el caso, normalmente bajo reglas de un proveedor como la American Arbitration Association o JAMS. En comparación con un tribunal, el arbitraje suele ser privado, el descubrimiento de pruebas es más acotado y la decisión solo se puede revisar por motivos limitados bajo la Federal Arbitration Act. Los costos varían: las tarifas de presentación y de los árbitros pueden ser considerables, y el acuerdo puede decir quién las asume.
A muchos inversionistas les gusta la rapidez y la privacidad; otros ven la apelación limitada y el costo como una desventaja. Ninguno es correcto para todos. Lo importante es saberlo antes de firmar.
Lo que estas cláusulas no pueden hacer
La sección 14 de la Securities Act de 1933 y la sección 29(a) de la Securities Exchange Act de 1934 anulan cualquier condición que renuncie al cumplimiento de esas leyes. Aun así, la Corte Suprema ha resuelto que los reclamos bajo las leyes de valores pueden enviarse a arbitraje si el acuerdo lo dice, porque el derecho a acudir a un tribunal es una elección de foro y no una renuncia a derechos sustantivos (por ejemplo, Rodriguez de Quijas v. Shearson/American Express, 490 U.S. 477 (1989)). La ley estatal también puede limitar hasta dónde llegan estas cláusulas, y un tribunal puede negarse a aplicar una cláusula que considere abusiva.
Los reguladores no son parte de su acuerdo. La SEC y el regulador estatal de valores pueden investigar a un patrocinador sin importar lo que diga el acuerdo. Vea derechos del inversionista en una sindicación.
Dónde aparece la cláusula
- El acuerdo operativo, normalmente hacia el final bajo "Disposiciones varias" o "Resolución de disputas".
- El acuerdo de suscripción, que puede tener su propia cláusula de foro. Si ambos chocan, pregunte cuál prevalece.
- El memorando de colocación privada (PPM), que puede describir la cláusula como un factor de riesgo. Vea cómo leer un PPM y el acuerdo de suscripción.
Interacción con otras protecciones
- Exculpación e indemnización. El acuerdo puede limitar la responsabilidad del patrocinador salvo fraude, negligencia grave o conducta dolosa, y exigir que la empresa cubra los costos legales del patrocinador. Vea exculpación e indemnización.
- Remoción por causa. Una cláusula de disputas puede regir cómo se impugna una remoción. Vea remover a un patrocinador por causa.
- Derechos de información. Una solicitud de libros y registros puede tramitarse en el foro designado. Vea qué hacer cuando un patrocinador deja de responder.
Una lista breve de revisión
- Encuentre la ley aplicable, la jurisdicción y el arbitraje en ambos documentos.
- Anote si el patrocinador y los inversionistas reciben el mismo trato o si el patrocinador tiene excepciones.
- Busque un plazo de reclamo acortado.
- Revise quién paga las tarifas de arbitraje y los honorarios legales.
- Compare con el costo de un reclamo en relación con el tamaño de su inversión; una inversión pequeña puede no justificar un arbitraje lejano.
- Pida a un abogado de valores que confirme cómo interactúan las cláusulas con los demás términos de la oferta.
Cómo encaja DoorRaise
En DoorRaise, los inversionistas leen el acuerdo operativo y el acuerdo de suscripción en el proceso de firma antes de firmar, y los términos adicionales del patrocinador aparecen en una sección etiquetada. Lea ahí los términos de disputas como cualquier otro. DoorRaise es software y administración, no un despacho de abogados, corredor de bolsa, asesor de inversiones, portal de financiamiento, banco ni agente de escrow, y no custodiamos el dinero de los inversionistas: ellos envían fondos por transferencia bancaria a la cuenta de escrow del proyecto en Enterprise Bank & Trust, que actúa solo como agente de escrow. Las tarifas del patrocinador están en la página de precios.
Preguntas frecuentes
¿Pueden obligarme a ir a arbitraje?
Si firma un acuerdo con una cláusula de arbitraje válida, un tribunal por lo general la hará cumplir. Que una cláusula concreta sea exigible depende de su redacción y de la ley estatal.
¿Una cláusula de arbitraje me impide quejarme ante la SEC?
No. Los reguladores no están obligados por su acuerdo.
¿Puede una cláusula renunciar a mis derechos bajo la ley de valores?
No. Las renuncias al cumplimiento de las leyes de valores son nulas, aunque el foro del reclamo sí puede cambiarse.
¿Qué es una renuncia al jurado?
Un acuerdo de ambas partes para que decida un juez y no un jurado.
¿Puedo negociar estos términos?
A veces, con inversiones mayores o una carta complementaria (side letter); vea side letters. La mayoría de los inversionistas los acepta tal como están.
Fuentes
- 15 U.S.C. 77n: Securities Act section 14
- Rodriguez de Quijas v. Shearson/American Express, 490 U.S. 477 (1989)
- 9 U.S.C. Chapter 1: Federal Arbitration Act
Este artículo es información general, no asesoría legal. Consulte a su propio abogado de valores. Toda inversión puede perder dinero. DoorRaise no es un despacho de abogados, corredor de bolsa, asesor de inversiones ni portal de financiamiento.